1. Следственные действия, предусмотренные статьями 178 частью третьей, 179, 182 и 183 настоящего Кодекса, производятся на основании постановления следователя.
2. В случаях, предусмотренных пунктами 4 — 9, 11 и 12 части второй статьи 29 настоящего Кодекса, следственные действия производятся на основании судебного решения.
3. Производство следственного действия в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства.
4. При производстве следственных действий недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц.
5. Следователь, привлекая к участию в следственных действиях участников уголовного судопроизводства, указанных в главах 6 — 8 настоящего Кодекса, удостоверяется в их личности, разъясняет им права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия. Если в производстве следственного действия участвует потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик, то он также предупреждается об ответственности, предусмотренной статьями 307 и 308 Уголовного кодекса Российской Федерации.
6. При производстве следственных действий могут применяться технические средства и способы обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств. Перед началом следственного действия следователь предупреждает лиц, участвующих в следственном действии, о применении технических средств.
7. Следователь вправе привлечь к участию в следственном действии должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о чем делается соответствующая отметка в протоколе.
8. В ходе производства следственного действия ведется протокол в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса.
Комментарии к ст. 164 УПК РФ
1. Постановлениями оформляются решения о производстве следующих следственных действий: эксгумация (ч. 3 ст.
178 УПК), освидетельствование (ст. 179 УПК), все виды обыска (ст. 182 УПК), за исключением случаев, предусмотренных ч.
2 ст. 184 УПК (при задержании лица или заключении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела), и выемки (ст. 183 УПК).
2. На основании судебного решения производится осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц; обыск и (или) выемка в жилище; выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи; личный обыск, за исключением случаев, предусмотренных ст. 93 УПК (личный обыск при задержании на основании ст.
ст. 91 и 92 УПК); выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях; наложение ареста на корреспонденцию, ее осмотр и выемка в учреждениях связи; наложение ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях; контроль и запись телефонных и иных переговоров, а также получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами. Судом также выдается разрешение на проведение эксгумации в тех случаях, когда близкие родственники или родственники покойного возражают против ее проведения.
3. О понятии ночного времени см. содержание п. 21 ст. 5 УПК.
4. В главе 6 УПК есть статьи, посвященные правовому статусу прокурора (ст. 37 УПК), следователя (ст.
38 УПК), руководителя следственного органа (ст. 39 УПК), органа дознания (ст. 40 УПК), начальника подразделения дознания (ст.
40.1 УПК), дознавателя (ст. 41 УПК). Правила ч.
5 коммент. ст. на них не распространяются даже в случае участия кого-либо из них при производстве следственного действия не в качестве лица, его производящего.
5. Исходя из содержания ч. 5 коммент.
ст., во всех протоколах следственных действий участвующему в производстве следственного действия потерпевшему (ст. 42 УПК), гражданскому истцу (ст. 44 УПК), представителям потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя (ст.
45 УПК), подозреваемому (ст. 46 УПК), обвиняемому (ст. 47 УПК), законному представителю несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого (ст.
48 УПК), гражданскому ответчику (ст. 54 УПК), представителю гражданского ответчика (ст. 55 УПК), свидетелю (ст.
56 УПК), эксперту (ст. 57 УПК), специалисту (ст. 58 УПК), переводчику (ст.
59 УПК) и понятому (ст. 60 УПК) необходимо разъяснять (отражать данный факт в протоколе следственного действия) не только его права, но и ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия. Это правило распространяется и на допросы.
6. Чтобы правильно понять смысл заложенных в ч. 5 коммент. ст. правил, следует установить, каково значение словосочетаний и терминов «удостовериться в личности», «разъяснять права», «ответственность», «порядок производства соответствующего следственного действия» и некоторых других.
7. «Удостовериться» означает убедиться на основании каких-нибудь «несомненных данных, доказательств» . Под «личностью» здесь понимается «человек как носитель каких-нибудь «свойств», «человек как член общества» .
Причем это не любое физическое лицо, а только то, которое привлечено к участию в следственном действии. Удостоверение личности производится путем проверки документа, удостоверяющего его личность, по которому устанавливаются необходимые анкетные данные участника уголовного процесса.
Там же. С. 280 — 281.
8. Удостоверение в личности привлеченного лица в начале следственного действия, в котором он примет участие, — это обязанность следователя (дознавателя и др.). Эта обязанность должна быть реализована в каждом случае привлечения лица к участию в следственном действии.
9. Другое дело, если данного конкретного человека следователь (дознаватель и др.) хорошо знает (многократно видел и неоднократно удостоверялся в его личности), то и процесс удостоверения в начале производства следственного действия может несколько отличаться от того, который был при первой их встрече (первом участии его в следственном действии в качестве специалиста). Но удостоверение личности участника в начале следственного действия все равно должно иметь место.
10. После удостоверения личности следователь (дознаватель и др.) разъясняет участнику права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия.
11. Следователь (дознаватель и др.) обязан разъяснить («разъясняет»), а не просто провозгласить все права участника, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия. Иначе говоря, следователь (дознаватель и др.) должен «объяснить, сделать ясным, понятным» лицу, какие именно у него есть права и т.п.
Соответственно, данную обязанность следователь (дознаватель и др.) не исполнит, пока участнику следственного действия не станет понятным, что именно представляет собой каждое из имеющихся у него прав, каким образом им можно воспользоваться, как отказаться от его реализации и какие последствия могут наступить в случае отказа от использования им своего права, за что именно и какой вид ответственности для него предусмотрен, каков порядок производства следственного действия, в котором лицо принимает участие. Все указанные моменты участнику следственного действия должны быть разъяснены.
12. Разъяснение участнику следственного действия его прав, обязанностей, ответственности, а также порядка производства соответствующего следственного действия обязательно должно иметь место. Однако законодатель не уточнил, в каких формах должно осуществляться данное разъяснение.
В этой связи любую форму разъяснения, как письменную, так и устную, следует считать правомерной. Между тем, какая бы форма разъяснения ни была избрана следователем (дознавателем и др.), нами рекомендуется фиксация факта разъяснения в протоколе следственного действия.
13. В ч. 5 коммент. ст. ничего не говорится о необходимости разъяснения участнику следственного действия также его обязанностей. Между тем такая обязанность на следователя (дознавателя и др.) возложена, исходя уже из одного лишь содержания ч. 1 ст. 11, ч. 10 ст. 166 УПК, в которых зафиксировано соответствующее требование.
14. Закрепленные в ч. 1 ст.
11 и ч. 10 ст. 166 УПК требования позволяют утверждать, что следователь (дознаватель и др.) должен довести до сведения участвующего в следственном действии лица все его обязанности и не скрывать от него те, которые не нашли своего отражения в статье закона, специально посвященной данной разновидности субъекта уголовного процесса.
15. Законодатель не дает специального разъяснения, распространяется ли указанное правило и на защитника (ст. ст. 49 — 53 УПК). Поэтому рекомендуется разъяснять права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия и ему.
16. Часть 6 коммент. ст.
не содержит запрета применения в ходе производства следственного действия других технических средств. Она лишь обращает внимание на те технические средства, на применение которых в обязательном случае распространяется требование ч. 5 ст.
166 УПК об отражении о них сведений в протоколе (наименование, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты). Причем требование ч. 5 ст.
166 УПК нельзя абсолютизировать, иначе следователь (дознаватель и др.) должен будет отражать в протоколе и то, как он при допросе в вечернее время использует выключатель и лампочку своего кабинета, какая у него печатная машинка и т.п.
17. См. также комментарий к ст. ст. 29, 166, 178, 179, 182, 183, 237 УПК.
Уголовный процесс
Следственное действие является юридически значимым актом органа предварительного следствия по обнаружению, закреплению, проверке и оценке доказательств.
Общие правила производства следственных действии — это установленные уголовно-процессуальным законом правила, которые определяют наиболее существенные требования, предъявляемые к порядку производства следственных действий и принятию решений по уголовному делу.
Ряд следственных действий проводится на основании постановления следователя без дополнительного утверждения или согласования с кем-либо, другая часть требует получения предварительного разрешения прокурора и суда. На основании постановления следователя проводятся такие следственные действия, как эксгумация, освидетельствование, обыск, выемка.
На основании судебного решения производятся такие следственные действия:
- осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц (п. 4 ч. 2 ст. 29 УПК);
- обыск и (или) выемка в жилище (п. 5 ч. 2 ст. 29 УПК);
- производство выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи;
- личный обыск, за исключением случаев, когда подозреваемый может быть подвергнут личному обыску без соответствующего постановления: при его задержании или заключении под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе пред меля или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела;
- выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях (п. 7 ч. 2 ст. 29 УПК);
- наложение ареста на корреспонденцию и выемка ее в учреждениях связи;
- наложение ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях;
- контроль и запись телефонных и иных переговоров.
В исключительных случаях, когда производство осмотра жилища обыска и выемки в жилище, личного обыска, а также выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, наложение ареста на имущество, указанное в ч. 1 ст. 104.1 Уголовного кодекса Российской Федерации, не терпит отлагательства, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя без получения судебного решения.
В этом случае следователь в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия.
К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомление, судья в срок, предусмотренный ч. 2 настоящей статьи, проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности.
В случае если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со ст. 75 УПК РФ.
Если место проведения предварительного следствия и место производства конкретного следственного действия не совпадают, такое ходатайство в случаях, предусмотренных п. 4—9 и 11 ч. 2 ст.
29 УПК, следователь вправе возбудить перед районным (городским) или военным судом, как по месту расследования дела, так и по месту производства указанных следственных действий. Данный вопрос должен решаться по каждому уголовному делу исходя из конкретных обстоятельств его расследования, а также с учетом обеспечения эффективности и экономичности следствия. В тех случаях, когда место производства предварительного следствия и место производства следственного действия не совпадают, согласие на производство следственного действия даст руководитель следственного органа по месту расследования либо по месту производства следствия.
Производство следственного действия в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства. К таковым могут быть отнесены случаи, когда промедление может привести к утрате доказательств либо помешать раскрытию преступления по горячим следам, а также причинить какой-либо вред личности и т.д. Обоснование производства следственных действий в ночное время должно быть отмечено в протоколе соответствующего следственного действия.
Согласия руководителя следственного органа в тех случаях, когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска не терпит отлагательства, не требуется. Это вытекает из содержания ч. 1 и 5 ст.
165 УПК. При производстве следственных действий недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц.
Следователь, привлекая к участию в следственных действиях участников уголовного судопроизводства со стороны обвинения (потерпевшего, частного обвинителя, гражданского истца и их представителей), участников уголовного судопроизводства со стороны защиты (подозреваемого, обвиняемого, законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого, защитника, гражданского ответчика, представителя гражданского ответчика), иных участников уголовного судопроизводства (свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика понятого), удостоверяется в их личности, разъясняет им права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия.
Если в производстве следственного действия участвуют потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик, то они также предупреждаются об ответственности, предусмотренной ст. 307 и 308 УК РФ. При производстве следственных действий могут применяться технические средства и способы обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств.
Использовать эти средства следователь может как самостоятельно, так и с помощью помощника следователя или специалиста. Следователь вправе привлечь к участию в следственном действии должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о чем делается соответствующая отметка в протоколе. В ходе производства следственного действия ведется протокол.
Комментарий к Статье 164 Уголовно-процессуального кодекса
1. Предварительное следствие осуществляется путем производства следственных и иных процессуальных действий. Сущность уголовно-процессуальной деятельности во многом определяет доказывание, которое осуществляется посредством доказательств.
Положения гл. 11 УПК («Доказывание») указывают на то, что следственные действия выступают основным способом обнаружения, закрепления, проверки доказательств. Следственное действие — это предусмотренное УПК РФ и производимое по уголовному делу следователем мероприятие, состоящее из ряда последовательных этапов поискового, фиксирующего и удостоверяющего характера, в ходе которого решаются задачи по обнаружению и закреплению доказательств при неукоснительном соблюдении и обеспечении прав и законных интересов участников процесса.
2. Все виды возможных следственных действий указаны в законе. Недопустимо выполнять действия, не предусмотренные УПК РФ.
3. Следственные действия отличаются от иных процессуальных действий тем, что они направлены на получение сведений об обстоятельствах, подлежащих доказыванию по уголовному делу; каждому из доказательств присущ свой порядок их получения, в свою очередь, каждому следственному действию свойственна индивидуальная процедура, обеспечивающая получение допустимого и достоверного доказательства, отражение хода и результатов следственного действия в соответствующем ему протоколе.
4. В структуре следственного действия можно выделить отдельные этапы. Так, начальный этап заключается в окончательном определении участников следственного действия, разъяснении им прав, обязанностей, в извещении о применении технических средств и об условиях его проведения, а также в предупреждении участников действия об ответственности согласно их правовому статусу.
Содержательная часть следственного действия заключается в проведении поисковых операций и действий по закреплению обнаруженных сведений. Заключительный этап связан с окончанием фиксирования полученных результатов следственного действия и его хода. На завершающем этапе участникам процесса предоставляется возможность ознакомления с протоколом следственного действия и обеспечивается право высказывать свое мнение относительно хода следственного действия, его результатов и записи об этом в протоколе.
Все участники подписывают протокол следственного действия.
К следственным действиям исходя из приведенных признаков относятся: допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний на месте, назначение и производство судебной экспертизы, осмотр, освидетельствование, следственный эксперимент, обыск, выемка, контроль и запись переговоров, получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами.
Ряд процессуальных действий по своим характеристикам имеет общие черты с названными следственными действиями. Причем некоторые из них по отношению к следственным действиям носят предварительный, обеспечительный характер: наложение ареста на почтовые отправления, эксгумация трупа, получение образцов для сравнительного исследования и др.
5. Общие правила производства следственных действий отражают содержание принципов уголовного процесса, гуманизм уголовно-процессуального законодательства и являются положениями, относящимися, как правило, ко всем предусмотренным в УПК следственным действиям. Значение общих правил определяется сущностью следственных действий, в ходе которых обнаруживаются и закрепляются доказательства по делу.
Они относятся к различным сторонам производства следственных действий: основаниям, участникам, обеспечению прав участников процесса, времени производства следственных действий и др.
6. Решение о производстве следственного действия принимается следователем. Не требуется изложение решения в каком-либо процессуальном документе.
Однако при производстве действий, которые затрагивают существенным образом права и законные интересы граждан и организаций, необходимо вынесение постановления. Такие следственные действия, как эксгумация, освидетельствование, обыск, выемка, производятся по постановлению следователя.
7. Только на основании судебного решения могут проводиться действия, указанные в п. п.
4 — 9 и 11 — 12 ч. 2 ст. 29 УПК.
Однако не все следственные и иные процессуальные действия, производимые по судебному решению, перечислены в ст. 29 УПК. Не указана, например, эксгумация трупа при отсутствии согласия родственников.
Следует отметить, что обращение законодателя к названным нормам ст. 29 УПК расширяет понятие следственного действия, отождествляя его, по сути, с понятием процессуального действия, производимого в ходе предварительного следствия, и это не в полной мере соответствует наименованию ст. 164 УПК.
8. Производство следственных действий допустимо только в дневное время, а именно с 6 до 22 часов по местному времени. Если есть опасения безвозвратной утраты доказательств, их сокрытия, того, что подозреваемое лицо скроется, и т.п.
случаи, указывающие на необходимость безотлагательного проведения следственного действия, оно в такой ситуации допустимо и в ночное время. Основания для проведения такого действия должны быть отражены в постановлении, а если вынесения постановления не требуется — в протоколе соответствующего следственного действия.
9. В ходе проведения следственного действия запрещено применять психическое или физическое насилие, угрозы, другие незаконные меры или создавать опасность для жизни и здоровья участвующим в действии лицам. Уголовным законодательством установлена уголовная ответственность за такие действия со стороны следователя или дознавателя, а именно за принуждение к даче показаний, а эксперта — и к даче заключения путем угроз, шантажа или иных незаконных действий, путем насилия, издевательства, пыток (ст.
302 УК РФ).
10. В следственном действии допускается участие различных субъектов уголовного судопроизводства как со стороны обвинения, так и со стороны защиты (см. правовое положение участников процесса по этому поводу). К участию в следственном действии следователь может привлекать должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-разыскную деятельность.
11. В ходе каждого следственного действия следователь обязан выполнить обеспечительные действия в отношении участвующих в нем участников процесса. Удостоверившись в их личности, следователь перечисляет и разъясняет содержание принадлежащих им прав, предупреждает об ответственности (потерпевшего, свидетеля, специалиста, эксперта или переводчика — и об уголовной ответственности в соответствии со ст.
ст. 307, 308 УК), о чем отбирается подписка в протоколе следственного действия от каждого его участника.
12. При проведении следственных действий все активнее используются различные технические средства. Круг технических средств, которые могут применяться при проведении следственных действий, законом не определен.
Они могут быть самыми различными и служат обнаружению, фиксации и изъятию следов преступления и вещественных доказательств. Технические средства должны отвечать требованиям безопасности и обеспечивать объективную, без искажений фиксацию получаемой, обнаруженной информации. Перед началом следственного действия следователь должен предупредить его участников о применении технических средств.
13. Ход и результаты следственного действия фиксируются в протоколе, ведение которого является обязательным.
Деятельность следователя по получению решения суда о производстве следственных действий
В теории уголовного процесса следственные действия определяются как процессуальные действия, направленные непосредственно на собирание, проверку и оценку доказательств и характеризующиеся самостоятельной и детальной процедурой производства, урегулированной уголовно-процессуальным законодательством.
УПК РФ к следственным действиям относит 13 процессуальных действий (комплексов процессуальных действий), однако на основании судебного решения проводятся только следующие:
- • помещение подозреваемого, обвиняемого, не находящегося под стражей, в медицинский или психиатрический стационар для производства соответственно судебно-медицинской или судебнопсихиатрической экспертизы (п. 3 ч. 2 ст. 29; ст. 203 УПК РФ). Данное процессуальное действие не является самостоятельным следственным действием, а представляет собой один из этапов производства судебной экспертизы — гл. 27 УПК РФ;
- • осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц (п. 4 ч. 2 ст. 29, ст. 177 УПК РФ);
- • обыск в жилище (п. 5 ч. 2 ст. 29, ст. 182 УПК РФ);
- • выемка в жилище (п. 5 ч. 2 ст. 29, ст. 183 УПК РФ);
- • выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи (п. 5.1 ч. 2 ст. 29 УПК РФ);
- • личный обыск (п. 6 ч. 2 ст. 29, ст. 184 УПК РФ);
- • выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о кладах и счетах в банках и иных кредитных организациях (п. 7 ч. 2 ст. 29, ст. 183 УПК РФ);
- • наложение ареста на корреспонденцию, ее осмотр и выемка в учреждениях связи (п. 8 ч. 2 ст. 29, ст. 185 УПК РФ);
- • контроль и запись телефонных и иных переговоров (п. 11 ч. 2 ст. 29, ст. 186 УПК РФ);
- • получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами (п.12 ст. 29, ст. 186 1 УПК РФ);
- • эксгумация трупа против воли близких родственников или родственников (ч. 3 ст. 178 УПК РФ).
К компетенции суда относится также решение о возмещении имущественного вреда, в том числе вреда, причиненного лицу в процессе уголовного судопроизводства (п. З 1 ч. 2 ст. 29 УПК РФ).
Кроме того, следует иметь в виду, что реализация или уничтожение вещественных доказательств при отсутствии согласия на то владельца соответствующего имущества осуществляются только по решению суда (п. 10 1 ч. 2 ст. 29 УПК РФ).
Поэтому в случаях, предусмотренных подп. «в» п. 1, подп. «б» и «в» п. 2 и п. 3 ч. 2 ст. 82 УПК РФ, следователь с согласия руководителя следственного органа (или дознаватель с согласия прокурора) возбуждает перед судом по месту производства предварительного расследования соответствующее ходатайство (ч. 4 1 ст. 82 УПК РФ).
При различных основаниях и процедурах осуществления вышеуказанных следственных действий УПК РФ (ст. 165) устанавливает единый порядок получения судебного решения на их производство. В частности, при необходимости осуществления данных следственных действий следователь выносит согласованное с руководителем следственного органа постановление о возбуждении перед судом ходатайства о производстве следственного действия.
Описательно-мотивировочная часть данного постановления должна содержать достаточные данные, указывающие на необходимость и возможность осуществления того или иного следственного действия.
Ходатайство следователя о вынесении судебного решения о производстве следственного действия направляется в районный суд по месту производства предварительного расследования или следственного действия и рассматривается судьей единолично не позднее 24 часов с момента его поступления (ч. 2 ст. 165 УПК РФ).
По сравнению с судебным порядком получения решения о применении мер процессуального принуждения процедура принятия судебного решения о производстве следственных действий, установленная ст. 165 УПК РФ, существенно упрощена. В частности, сторона защиты не принимает участия в судебном заседании, за исключением случаев помещения подозреваемого (обвиняемого) в психиатрический стационар для проведения судебно-психиатрической экспертизы.
Следует иметь в виду, что Конституционный Суд РФ в постановлении от 8 июля 2004 г. № 194-0 признал не соответствующими Конституции положения ст. 165, 203 УПК РФ в части, касающейся непредоставления подозреваемому, обвиняемому, их защитникам возможности участия в судебном заседании.
Участие представителей стороны обвинения (следователя и прокурора) является их правом, но не обязанностью, и их неявка в судебное заседание не является препятствием для рассмотрения судом ходатайства следователя.
В то же время на практике нередки ситуации, когда производство перечисленных следственных действий не терпит отлагательств и у следователя нет возможности в общем порядке обратиться в суд с ходатайством. В таких случаях закон предусматривает возможность их производства на основании постановления следователя с последующим уведомлением суда и прокурора, которые проверяют законность и обоснованность производства следственного действия.
В соответствии со сложившейся практикой уведомление следователем суда (прокурора) должно включать:
- • указание адресата уведомления (например, председателю Черемушкинского районного суда, прокурору Черемушкинской межрайонной прокуратуры);
- • наименование документа (например, уведомление о производстве обыска в жилище);
- • дату, время и место производства следственного действия, ссылку на статьи УПК РФ, регламентирующие основания и порядок его производства, и на ч. 5 ст. 165 УПК РФ, на основании которой составлено данное уведомление;
- • наименование органа предварительного расследования, классный чин или звание, фамилия, инициалы следователя;
- • наименование следственного действия и данные об участнике уголовного судопроизводства, в отношении которого оно осуществлялось;
- • указание на конкретные обстоятельства, не терпящие отлагательства, в связи с которыми разрешение суда не испрашивалось;
• сведения о приложениях — процессуальных документах с указанием количества листов (например, «Приложения: копия постановления следователя о производстве обыска в жилище, копия протокола обыска в жилище на 3 листах).
Следователь направляет данное уведомление вместе с копиями постановления о производстве следственного действия и соответствующего протокола в суд и прокурору в течение 24 часов с момента начала его производства. Получив данное уведомление, судья в течение 24 часов проверяет законность производства следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В последнем случае все полученные следователем доказательства в соответствии со ст.
75 УПК РФ признаются недопустимыми.
Еще раз подчеркиваем, что указанное выше изъятие из общего порядка получения судебного решения о производстве следственного действия возможно в отношении не всех следственных действий, осуществляемых на основании судебного решения, а лишь следующих: осмотра жилища, обыска в жилище; выемки в жилище; выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи; личного обыска (ч. 5 ст. 165 УПК РФ).