Можно ли распределить прибыль ООО за 2020 г. на участника, который появился только в 2021 г, если в уставе Компании указано, что участники сами решают, как распределять прибыль без учета их пропорций в уставном капитале?
Компания может распределить прибыль участнику, если на дату принятия решения о распределении прибыли он уже был участником Компании.
В указанном кейсе Компания имеет право распределить долю прибыли за 2020 г., участнику-физлицу, запись об участии которого была внесена в ЕГРЮЛ в 2021 г.
Процедура распределения прибыли ООО закреплена в ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ).
ООО вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год решать, как распределить свою чистую прибыль между его участниками (п. 1 ст. 28 Закона № 14-ФЗ). Решение о распределяемой между участниками общества прибыли принимается общим собранием участников ООО.
Доля прибыли выплачивается участнику при соблюдении следующих условий:
- общество получило чистую прибыль;
- лицо, в адрес которого распределяется прибыль, является участником ООО;
- решение о распределении принято общим собранием участников;
- на момент решения о распределении прибыли у организации отсутствуют обстоятельства, отмеченные в ст. 29 Закона № 14-ФЗ.
Выплата доли прибыли участнику осуществляется из чистой прибыли общества (п. 1 ст. 28 Закона № 14-ФЗ). В Законе № 14-ФЗ нет порядка определения чистой прибыли, однако данное понятие применяется в законодательстве о бухучете.
Так, бухгалтерская прибыль (убыток) — конечный финансовый результат (прибыль или убыток), выявленный за отчетный период на основании бухгалтерского учета всех хозяйственных операций организации и оценки статей бухгалтерского баланса по правилам, принятым нормативными правовыми актами по бухгалтерскому учету (п. 79 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ, утв. Приказом Минфина РФ от 29.07.1998 № 34н).
В бухгалтерском балансе финансовый результат отчетного периода отражается как нераспределенная прибыль (непокрытый убыток), иными словами — конечный финансовый результат, обнаруженный в отчетном периоде, за вычетом установленных в соответствии с законодательством РФ налогов и других подобных обязательных платежей, включая санкции за несоблюдение налоговых норм (п. 83 Положения № 34н). Корреспондирующие положения предусматриваются и Инструкцией по применению Плана счетов.
При этом строка «Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток) Бухгалтерского баланса не содержит разделения на периоды времени, в течение которых была накоплена прибыль, а также источники возникновения данной прибыли (п. 20 ПБУ 4/99 «Бухгалтерская отчётность организации»).
В постановлении АС СКО от 14.10.2016 № Ф08-7341/2016 по делу № А53-30867/2015 арбитры указали, что действующим законодательством запрет на выплату дивидендов по результатам деятельности за текущий год с учетом нераспределенной прибыли прошлых лет не установлен.
Нераспределенная прибыль, отраженная в бухгалтерском балансе, по своему экономическому смыслу представляет собой накопленную чистую прибыль общества, которую можно распределить между участниками независимо от периода возникновения.
Участники общества вправе участвовать в распределении прибыли (п. 1 ст. 8 Закона № 14-ФЗ). Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (п. 12 статьи 21 Закона № 14-ФЗ).
С учетом положений ст. 28 Закона № 14-ФЗ право на получение прибыли имеют участники, владеющие долей в уставном капитале общества на момент принятия общим собранием решения о распределении прибыли. Похожей точки зрения придерживаются и суды (определение ВАС РФ от 08.11.2010 № ВАС-14288/10 по делу № А21-7726/2009, постановление ФАС СЗО от 23.03.2009 по делу № А56-11686/2008).
Закон № 14-ФЗ не ставит правомерность распределения части прибыли в зависимость от того, обладал ли участник долей в уставном капитале общества на момент получения распределяемой чистой прибыли.
Споры по поводу распределения прибыли ООО
Члены обществ с ограниченной ответственностью, как и владельцы ценных бумаг акционерных обществ, могут получать дивиденды. ФЗ об ООО говорит, что общество имеет право распределить прибыль между собственниками компании, то есть что главный орган управления фирмы может принять решение о распределении чистой прибыли (далее также РЧП). По своей экономической сути данная процедура приравнивается судами к выплате дивидендов.
Что нужно знать участникам споров по поводу РЧП ООО
Основанием выплат является протокол собрания членов. Нет документального волеизъявления органа — нет оснований оспаривать невыплату.
Если ООО решило произвести выплаты, то оно должно это сделать в течение 2 месяцев. В уставе может быть прописан иной срок.
За просрочку выплаты можно взыскать проценты по ст. 395 ГК РФ.
Потребовать свою долю в прибыли компании можно только в течение трех лет с момента допущения нарушения ООО. Устав может изменить этот временной период, но он не должен превышать пяти лет.
В некоторых случаях РЧП могут опротестовать кредиторы. В таком случае факт выплаты оспаривается как недействительная сделка.
Высший орган управления ООО не может зафиксировать в протоколе РЧП, если у компании есть финансовые проблемы. Например, если юрлицо отвечает признакам банкрота, или после принятия решения о РЧП будет им отвечать, или после РЧП уставной капитал не будет обеспечен реальными ценностями из-за нехватки активов.
Суды также не могут удовлетворить иски о выплате дивидендов члену компании, если у юрлица есть финансовые проблемы.
Как взыскать с ООО невыплаченные дивиденды?
Если собрание ООО приняло акт о РЧП, то юрлицо обязано отдать каждому члену компании причитающуюся ему долю. Как правило, прибыль делится пропорционально долям членов в уставном капитале (УК), но уставом ООО можно утвердить и иной порядок.
Обратите внимание! Взыскать дивиденды с ООО можно только в том случае, если собрание членов приняло решение об их выплате. Именно высший орган юрлица решает, что делать с прибылью. И не всегда использование доходов связано с их разделением между членами ООО.
Также нераспределенные активы могут быть направлены на повышение зарплат работников, погашение долгов фирмы, благотворительность, увеличение УК и др.
В случае неполучения дивидендов член ООО может обратиться к компании с соответствующим письменным требованием. Срок — 3 года с момента, когда общество нарушило свою обязанность по выплате средств. В уставе ООО может быть прописан и более длительный период для обращения, однако он не должен быть более 5 лет.
Важно! Указанный срок не может быть восстановлен. Исключение — ситуация, когда член ООО не обращался за дивидендами из-за угроз и насилия по отношению к нему.
А еще участник, который не получил выплату, имеет право обратиться в суд с иском о взыскании задолженности. На такое право прямо указывает п. 15 Постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ, посвященное ФЗ об ООО.
Также в п. 18 данного постановления указано, что истец может взыскать не только сумму невыплаченных дивидендов, но и проценты по ст. 395 ГК РФ за пользование чужими деньгами.
Спор о взыскании дивидендов относится к категории корпоративных. Это значит, что в дополнение к общим правилам искового судопроизводства в арбитраже здесь применяются специальные положения гл. 28.1 АПК РФ. Например, чтобы иск не оставили без движения, в нем нужно обязательно указать ОГРН ООО и его юридический адрес. Также есть и иные особенности:
не нужно соблюдать претензионный порядок урегулирования конфликта (просьба о выплате дивидендов, направленная в ООО, не является досудебным порядком разрешения конфликта);
ответчиком по иску является ООО, а не его органы;
есть специальные обеспечительные меры, которые направлены на поддержку интересов истца до разрешения конфликта арбитражным судом (например, можно запретить органам юрлица заключать какие-либо сделки, чтобы не допустить растрату активов компании).
Суд признает требование истца, если доказать ему два факта:
собранием ООО был принят протокол о РЧП;
участник не получил свою выплату.
Однако есть один важный нюанс — общество не всегда может распределять свои доходы между членами. Если ко дню обращения в суд ООО будет отвечать признакам банкрота, или из-за выплаты станет несостоятельным, или из-за выплаты размер чистых активов ООО станет меньше УК, то дивиденды взыскать будет невозможно (см., напр., Постановление ФАС Московского округа по делу N А40-124915/11-134-430).
Потому в случае неполучения причитающихся денег члену компании лучше не затягивать с обращением в суд. Иначе он рискует, что финансовое положение общества ухудшится, а, значит, он не сможет получить выплату.
Что делать, если ООО допустило просрочку в выплате?
ООО обязано не просто поделиться доходами с учредителями, но и сделать это в определенный уставом срок. Если учредительный документ фирмы не устанавливает никаких сроков для РЧП, то нужно руководствоваться ст. 28 ФЗ об ООО. В ней говорится, что РЧП происходит в течение 60 дней со дня принятия решения высшим органом компании.
В случае получения выплаты не вовремя, участник может обратиться в орган правосудия и взыскать с компании проценты по ст. 395 ГК РФ.
Как оспорить размер полученных от компании дивидендов?
По закону прибыль компании распределяется между ее членами пропорционально их долям в УК.
Например, если доля А в уставном капитале 30%, Б 45%, а В 25%, то и при распределении прибыли компании они получат 30%, 45% 25% чистого дохода соответственно.
Учредительным документом ООО это правило может быть изменено. Например, учредители могут прописать, что прибыль распределяется между всеми собственниками поровну, или прописать конкретные размеры, которые положены каждому из членов ООО.
Если один из собственников ООО считает, что прибыль была распределена неправильно, например, ООО при выплате дивидендов пренебрегло положениями устава компании, он может обратиться в суд, чтобы взыскать недополученную часть средств.
Здесь конфликтная ситуация аналогична ранее рассмотренному случаю с невыплаченными дивидендами: действует те же сроки, те же ограничения, и есть возможность взыскать по ст. 395 ГК РФ.
Как оспорить распределение доходов ООО?
Уже было отмечено, что РЧП происходит по решению собрания членов. С принятым решением может не согласиться отдельный учредитель, если посчитает, что протокол собрания противоречит закону и нарушает его права и интересы. Например, в деле № А41-15061/2011 член ООО оспорил РЧП за счет внеоборотных активов компании.
В таком случае участник должен подавать иск об оспаривании решения собрания членов. Это разновидность корпоративного спора, которая имеет множество нюансов. Например:
перед подачей иска в суд член ООО обязан письменно уведомить других участников;
к иску могут присоединиться другие члены компании;
участник может оспорить решение собрания, только если он не принимал участие в голосовании или голосовал против РЧП;
истцу придется доказать, что оспариваемое решение о РЧП причиняет ему или обществу убытки;
по таким делам действует ограниченный срок исковой давности 2 месяца, который не подлежит восстановлению, и др.
Подробнее об этом вы можете прочитать в нашей статье «Как оспорить решение общего собрания ООО».
Также с решением о РЧП может быть не согласен кредитор ООО. Он имеет право оспорить факт деления доходов ООО как недействительную сделку. Об этом говорит судебная практика (см. напр., дело №А19-1181/2016, дело № А50-8681/2013).
Важно! В случае оспаривания РЧП кредиторами речь идет об оспаривании самой выплаты как сделки, а не решения собрания членов. Принятие решений корпорацией — это внутренние дела каждой организации. Такое решение вправе оспаривать только ее участники.
Как правило, оспаривание выплат ООО со стороны кредиторов происходит в рамках дела о банкротстве общества.
Что делать, если общество незаконно выплатило дивиденды?
Еще одна категория споров по поводу РЧП — это конфликты, вытекающие из незаконной уплаты дивидендов. В таких случаях ООО выплачивает лицу часть своей прибыли, а потом выясняется, что на это не было законных оснований.
Например, в деле А03-398/2013 А. продал Л. свою долю по договору купли-продажи.
Л. получил выплату при распределении прибыли в ООО. Впоследствии договор между А.
и Л. был признан расторгнутым из-за неоплаты Л. своей доли.
За А. снова было признано право собственности на долю. Потому А.
обратился в арбитражный суд с иском о взыскании выплаты к Л., так как для получения им прибыли не было законных оснований.
В этой и подобной ситуации споры рассматриваются по правилам взыскания неосновательного обогащения. Здесь уже действуют правила искового производства (это не корпоративный спор). Поэтому сначала потребуется направить оппоненту претензию, дождаться ответа в течение 30 дней, а только потом можно будет подавать исковое заявление в суд.
Подробнее о том, как действовать в подобной ситуации, вы можете узнать из нашей статьи «Как взыскать неосновательное обогащение в арбитражном суде?».