В процессе работы мы регулярно прорабатываем десятки различных договоров. И приходится заранее продумывать варианты действий на случай их невыполнения. Одним из самых действенных вариантов является поручительство физических лиц. Говоря простым языком, это действенный способ заставить руководителя отвечать за долги организации.
В проект договора можно включить следующий пункт:
«В целях надлежащего исполнения обязательств все физические лица, подписавшие настоящий договор от имени его сторон, считаются солидарно обязанными вместе с лицом, от чьего имени они его подписали, признаются его поручителями и обязуются отвечать в том же объеме в пределах срока действия долгового обязательства.»
Разберемся, что он значит на практике для сторон.
Поручительство — один из способов обеспечения обязательств. Поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ).
Без поручительства: По данным Единого государственного реестра юридических лиц (https://www.nalog.ru) на 01.01.2018 года в России около 3 млн Обществ с ограниченной ответственностью имеют минимальный разрешенный законом уставной капитал в размере 10 000 рублей. На практике — подавляющее большинство этих организаций не имеют в собственности другого имущества. По закону ответственность любого ООО (Общество с ограниченной ответственностью) ОГРАНИЧЕНА только его имуществом (ст.
3 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), которым являются активы и уставной капитал. Даже выигранное судебное дело против такой фирмы не гарантирует фактического возврата денег: фирма-должник не имеет ни денежных средств на счетах, ни иного имущества. Руководитель и учредители по его долгам не отвечают.
В итоге кредитор остается ни с чем.
С поручительством: В случае если обязательство фирмы-должника обеспечено поручительством его руководителя (либо лица, подписавшего договор), кредитор имеет возможность взыскать сумму долга как с фирмы-должника, так и с данного лица. Генеральный директор будет лично заинтересован в погашении долга, ведь в противном случае он сам станет должником.
Фома договора поручительства: согласно ст. 362 ГК РФ договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства. Но на практике руководители часто боятся подписывать отдельные договора поручительства за свою фирму.
Законно ли включение в основной договор такого «скрытого поручительства»? На наш взгляд абсолютно законно. Письменная форма поручительства соблюдена путём включения его условий в основной договор. Лицо, подписавшее договор, следуя общему принципу свободы в установлении своих прав и обязанностей (ст .1 ГК РФ), сделало это добровольно.
Аналогичной практики придерживаются и суды при рассмотрении споров: решение Черемушкинского районного суда г. Москвы от 04.12.2013 по делу N 2-5220/2013, апелляционное определение Московского городского суда от 30.10.2013 по делу N 11-21334, определение Санкт-Петербургского городского суда от 21.09.2010 N 33-12564/2010, определение Московского городского суда от 08.07.2010 по делу N 33-19171. Есть и противоположные решения судов, основанные на принципе «недопустимости злоупотребления правом», но их очень немного.
Кому рекомендуем включать в договор условие о поручительстве:
Всем, кто заключает договор с контрагентом, который будет исполнять свои обязательства через какое-то время после получения от вашей организации товара или денег.
Плюсы поручительства очевидны: кредитор по обязательству получает дополнительную гарантию на случай, если контрагент их нарушит, имея возможность привлечь к солидарной ответственности руководителя организации-должника. Также, это действенный аргумент на стадии досудебного урегулирования спора.
Но даже включение формулировки в договор не гарантирует безусловного и полного погашения долга, так как Генеральный директор должника тоже может не располагать возможностями для удовлетворения требований кредитора.
Из минусов отметим следующее: если обычный спор между организациями рассматривается в Арбитражном суде, то при наличии поручительства подведомственность спора определена в суде общей юрисдикции по месту нахождения физического лица-ответчика, что может создать дополнительные трудности при подаче и рассмотрении иска.
Самое важное заключается в том, что включив в договор условие о скрытом поручительстве, будьте готовы сами исполнить обязательства, ведь данная формулировка порождает права и обязанности Генеральных директоров обеих сторон.
Данная формулировка является практическим примером того, как включение 3-5 строк в договор может существенно повлиять на его исполнение в будущем. Однако надо помнить, сам договор является юридическим документом и полностью состоит из важных условий, регулирующих права и обязанности сторон. Подписав его, сторона приобретает не только права, но и обязанности, которые должна будет исполнить.
Юрист, который ежедневно прорабатывает договора и знает, как применяются его положения на практике, может вовремя заметить юридические недостатки договора и внести в будущий договор существенные дополнения.
Примерная форма договора поручительства (на примере поручительства за подрядную организацию с обеспечением поручительства залогом) (МДС N 80-9.2000)
Тип документа:
Дата начала действия: None
Опубликован:
- Протокол межведомственной комиссии по подрядным торгам при Госстрое России
Настоящую форму можно распечатать из редактора MS Word (в режиме разметки страниц), где настройка параметров просмотра и печати устанавливается автоматически. Для перехода в MS Word нажмите кнопку .
Договор поручительства
____________________________________________, в дальнейшем именуемый
(наименование организации-поручителя)
«Поручитель», в лице_______________________________________________,
действующего на основании_____________, с одной стороны, и__________
,
(наименование предприятия, за которое поручается Поручитель)
в дальнейшем именуемое «Предприятие», в лице_______________________,
действующего на основании________________________, с другой стороны,
вместе именуемые «Стороны», заключили настоящий Договор (в
дальнейшем — Договор) о нижеследующем:
1. Предмет Договора
1.1. Поручитель обязуется исполнить обязательства Предприятия
с____________________________ по пп.________________________Договора
(наименование организации-заказчика)
подряда N_________ от_____________199__года (в дальнейшем — Договор
подряда) в случае, если Предприятие окажется несостоятельным или по
иным причинам не сможет исполнить эти обязательства надлежащим
образом.
1.2. В обеспечение исполнения регрессных требований Поручителя
в случае исполнения обязательств по настоящему Договору Предприятие
обязуется передать в залог Поручителю следующее имущество,
находящееся в собственности Предприятия:
Договор залога указанного имущества является приложением 1 к настоящему
Договору.
2. Обязательства Сторон
2.1. Поручитель обязуется:
2.1.1. В течение ___________дней от подписания Сторонами
настоящего Договора предоставить __________________________________,
(заказчику по Договору подряда)
в дальнейшем именуемому «Заказчиком», письменное поручительство (в
дальнейшем — Поручительство) исполнить обязательства Предприятия по
пп.___________Договора подряда в случае, если Предприятие окажется
несостоятельным или по иным причинам не сможет надлежащим образом
исполнить указанные обязательства.
2.1.2. В случае получения от Заказчика письменного требования
(в дальнейшем — Требования) об исполнении Поручительства:
в течение ______________дн. от даты получения Требования
приступить к исполнению собственными силами или организовать
исполнение обязательств Предприятия по пп.___________Договора
подряда, не исполненных или ненадлежащим образом исполненных
предприятием к моменту составления Требования (и/или приостановления
исполнения Договора подряда);
в случае необходимости за свой счет провести исправления
дефектов, вызванных действиями или бездействием Предприятия при
исполнении обязательства по пп.____________Договора подряда;
в случае необходимости заплатить все неустойки (пени, штрафы),
вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением Предприятием
обязательств по пп._____________Договора подряда.
Одновременно с Требованием Заказчик обязан представить
следующие надлежащим образом оформленные документы:
2.1.3. В течение 2 дней после получения Требования от Заказчика
письменно уведомить об этом Предприятие.
2.1.4. В течение _________дн. после получения Требования
письменно уведомить Предприятие о сроке начала исполнения
обязательств по Поручительству и о планируемых действиях по
исполнению Поручительства.
2.1.5. В течение ____________дн. после начала исполнения своих
обязательств по Поручительству представить Предприятию расчет суммы
регрессных требований Поручителя к предприятию.
В сумму регрессных требований включаются:
сумма причитающихся, но не уплаченных Предприятием платежей
субподрядчикам и поставщикам (необходимых для исполнения
обязательств по пп.__________ Договора подряда);
неустойки (штрафные санкции), вызванные действием или
бездействием Предприятия при исполнении обязательств по
пп.__________Договора подряда, уплаченные Поручителем;
издержки по исправлению строительных дефектов, возникших по
причине действия или бездействия Предприятия при исполнении им
обязательств по пп.__________Договора подряда;
издержки в связи с обращением взыскания на заложенное
имущество, переданное Предприятием в обеспечение Поручительства;
расходы по передаче от Предприятия Поручителю документации и
имущества, необходимых для исполнения Поручительства;
иные обоснованные расходы Поручителя по исполнению
Поручительства.
2.1.6. Поручитель принимает на себя обязательства по настоящему
Договору в срок ___________________________________________________.
2.2. Поручитель имеет право:
2.2.1. В течение ___________дн. от начала исполнения своих
обязательств по Поручительству обратить взыскание на заложенное
имущество и выручку от его реализации зачесть в погашение своих
регрессных требований к Предприятию.
В случае если выручки от реализации заложенного имущества будет
недостаточно для погашения суммы регрессных требований Поручителя к
Предприятию, на остаток суммы Поручителем оформляется ссуда
Предприятию на срок ____________дн. с начислением ___________%
годовых.
В случае если выручка от реализации заложенного имущества будет
превышать сумму регрессных требований Поручителя к Предприятию,
остаток выручки должен быть возвращен Предприятию в течение
_________дн. после получения такой выручки.
2.3. Предприятие обязуется:
2.3.1. Передать в залог принадлежащее ему имущество (перечень
имущества приводится в договоре залога). В случае наступления
обстоятельств, оговоренных п.2.1.2, предоставить право Поручителю
обратить взыскание на заложенное имущество.
2.3.2. При сообщении Поручителя о получении им Требования от
Заказчика предоставить необходимую информацию и документацию (по
запросу Поручителя), объясняющие ситуацию и причины, приведшие к
необходимости исполнения Поручительства.
2.3.3. В течение ___________дн. после получения от Поручителя
уведомления о сроке начала исполнения Поручительства передать
материалы и документы, необходимые Поручителю для исполнения
обязательств по пп._________Договора подряда.
2.3.4. Погасить ссуду, предоставленную Поручителем, на
условиях, оговоренных в п.2.2.1 настоящего Договора.
3. Изменение и прекращение Договора. Ответственность Сторон
3.1. Все изменения и дополнения к настоящему Договору
согласовываются Сторонами и оформляются отдельными приложениями к
Договору.
3.2. За невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств
по настоящему Договору Стороны несут имущественную ответственность в
соответствии с действующим законодательством.
3.3. В случае оформления Поручителем ссуды Предприятию и
допущения просрочки в погашении указанной ссуды Предприятие обязано
уплатить Поручителю штрафные санкции из расчета __________% суммы
ссуды за каждый день просрочки.
В случае просрочки, допущенной Предприятием в погашении ссуды
свыше ________дн. после окончания срока, указанного в п.2.2.1
настоящего Договора, Поручитель имеет право обратиться с иском в
арбитражный суд.
4. Срок действия Договора
4.1. Договор вступает в силу после подписания Сторонами
настоящего Договора.
4.2. Действие Договора прекращается:
после окончания исполнения обязательств Предприятия по
пп._______Договора подряда;
в случае передачи Предприятием (переуступки) своих обязательств
по пп.__________Договора подряда другому предприятию (организации);
в случае исполнения Поручительства — после окончания
взаиморасчетов между Сторонами.
4.3. Расторжение Договора в одностороннем порядке не
допускается.
5. Прочие условия
5.1. Настоящий Договор составлен в двух подлинных экземплярах,
по 1 экз. для каждой из Сторон.
5.2. Все приложения и дополнения к настоящему Договору являются
его неотъемлемой частью.
5.3. Стороны обязуются предпринимать все усилия к
урегулированию споров путем переговоров. Разногласия, по которым
Стороны не придут к согласию, подлежат рассмотрению в арбитражном
суде.
6. Реквизиты Сторон
6.1. Поручитель________________________________________________
(полное наименование)
6.2. Предприятие_______________________________________________
(полное наименование)
За Поручителя________________ За Предприятие_________________
(подпись) (подпись)